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陜西自學考試法學類公司法重點筆記：第三章

2020-06-09 17:53:06 來源：其它點擊：

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　　第一節公司設立概述

　　一.公司設立的定義與性質

　　公司設立：是使為公司成立,取得公司法人資格而依據法定程序進行的一系列法律行為的總稱.

　　關于公司設立的性質,學界大致存在三種學說:

　　合伙契約說：學者認為公司設立是出于各股東的合意,其決議和章程對合意各方都具有約束力,因此公司設立行為是一種合伙契約行為.

　　單獨行為說：學者認為公司的設立是各股東之間以組織公司為目的的個別單獨行為的聯合.

　　共同行為說：多數學者珠設立是兩人以上為了共同目的所進行的一致行為或共同行為.

　　二.公司設立的原則

　　1.公司設立的原則在不同的歷史時期是不同的,總的趨勢是設立的限制條件越來越少,公司設立從禁止.限制主義走向自由主義.一般認為公司的設立原則有以下幾種:

　　(1)自由設立主義:公司的設立完全聽憑當事人的自由,國家不加任何干預或限制

　　(2)特許主義:公司的設立需要王室或議會通過頒發專門的法令予以特別許可

　　(3)核準主義:又稱為許可主義或審批主義,公司設立除具備法定之一般要件外,還須經政府行政主管機關審查批準.核準主義最初為法.德等國采用。

　　(4)準則主義:又稱登記主義,指公司法事先規定公司設立的要件并將這些要件作為設立公司的指導原則,任何人只要符合此種原則要求,具備公司法所規定的最低條件即可設立公司.準則主義又經歷了由單純準則主義到嚴格準則主義兩個階段.

　　我國公司法頒布之前實行的是嚴格的核準主義原則,公司法頒布以后,實行的是準則主義和核準主義相結合原則.

　　三.公司設立的方式

　　公司設立的方式可以分為以下兩種:

　　1.發起設立:又稱單純設立,指發起人認購公司應發行的全部資本而設立公司的方式

　　2.募集設立 :指由發起人認購公司應發行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立的公司行為

　　募集設立的主要特征:

　　1.向社會公開募集或向特定對象募集股份.

　　2.募股的順序是先由發起人認購部分股份,然后余下部分由社會公眾或特定對象認購

　　3.與發起設立相比,募集設立直接影響社會公眾利益,法律對此規定的程序嚴格且復雜.

　　四.公司設立與成立的區別

　　公司設立是指發起人創建公司的一系列活動,是一種過程.而公司成立則標志著公司取得法人資格,取得了依法進行生產經營活動的權利能力和行為能力.可以說,公司設立是公司成立的前提;公司成立是公司設立的結果.

　　公司設立和公司成立主要有以下幾個方面的區別:

　　(1)行為性質不同;

　　(2)行為效力不同;

　　(3) 行為主體不同.

　　五.設立中的公司法律性質

　　設立中的公司:是指公司設立登記完畢以前,尚無法人資格的創建中的公司.

　　由于設立中的公司尚未取得法人資格,也沒有權利能力和行為能力,也不能獨立承擔責任.

　　關于公司設立時產生的債務或損失,可分為兩種情況:

　　一是公司成立,由公司繼受,如果發起人有過錯,公司可追索發起人的責任

　　二是公司不能成立,其責任由全部發起人共同承擔,發起人之間承擔連帶責任.

　　第二節公司設立的條件和程序

　　一.有限責任公司設立的條件和程序

　　(一)設立條件

　　1.股東符合法定人數;50個以下股東共同出資,股東可以是自然人也可以是法人

　　2.股東出資達到法定資本最低限額3萬元;

　　3.股東共同制定章程;

　　4.有公司名稱,建立符合有限責任公司要求的組織機構;

　　5.有公司住所.

　　(二)設立程序

　　1.確定股東;

　　2.確定企業規模;

　　3.申請名稱預先核準登記;

　　4.制定公司章程;

　　5.出資與驗資;

　　6.工商登記.

　　二.股份有限公司設立的條件和程序

　　(一)設立條件1.發起人符合法定人數;2人以上200人以下為發起人,其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所.2.發起人認購和募集的股東達到法定資本最低限額500萬元;3.股份發行.籌辦事項符合法律規定;4.發起人制訂公司章程;5.有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構;6.有公司住所.

　　(二)設立程序

　　1.確定發起人并簽署發起人協議;

　　發起人協議一般包括如下內容:

　　a.發起人各方簡介b.公司設立的依據和方式c.各方出資方式.折股比例d.注冊資本.股份總數e.公司經營范圍f.發起人的權利和義務g.違約責任h.協議修改.變更與終止i.協議的生效

　　2.認購股份和繳納股款;

　　3.召開創立大會;創立大會行使下列職權:a.審議發起人關于公司籌辦情況的報告;b.通過公司章程;c.選舉董事會成員;d.選舉監事會成員;e.對公司的設立費用進行審核;f.對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核;g.發生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的,可以作出不設立公司的決議.

　　創立大會對前款所列事項作出決議,必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過.

　　4.工商登記.

　　第三節公司發起人

　　一.發起人的定義發起人是指向公司出資或認購公司股份,并策劃.承擔公司籌辦事務的公司創始人.

　　確認發起人,一般需要具備以下要件:

　　1.發起人必須有出資行為,即向公司出資或認購公司股份

　　2.發起人必須實施設立行為,即承擔公司籌辦事務

　　3.發起人必須在公司章程上列名,并簽字蓋章

　　二.發起人的資格

　　發起人資格的規定一般包括:

　　1.關于發起人行為能力的要求;

　　2.發起人的國籍或住所地的要求;

　　3. 法律的特殊要求,受法律禁止的人員不得作為發起人;

　　4.發起人人數的要求。

　　我國公司法規定,股份有限公司發起人的資格必須符合以下幾點:

　　1.必須具有完全行為能力

　　2.設立股份有限公司,應當有2人以上200人以下為發起人其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所

　　3.發募集設立方式設立股份有限公司的,發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%

　　4.國家有關法律.法規禁止的單位或人員,不得充當發起人

　　三.發起人的權利和責任

　　(一)發起人的權利:

　　1.取得報酬;

　　2.獲得特別利益;

　　3.可以用傾向出資,也可以用實物等出資;

　　4.可以入選首屆董事會和監事會.

　　(二)發起人的責任主要包括:

　　1.股款連帶認繳的責任;

　　2.公司不能成立時所承擔的責任;如果發起失敗,沒人有限公司的發起人應當承擔下列責任:a.公司不能成立時,對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任b.公司不能成立時,對認股人已繳納的股款,負返還股款并加息銀行同期存款利息的連帶責任

　　3.連帶損害賠償責任.

　　第四節公司章程

　　是公司組織與活動的基本準則,具體是指對公司的組織.運營.解散以及公司與股東之間.股東與股東之間權利義務關系作出明確規定的公開性質的法律文件.

　　一.公司章程的意義:

　　1.公司章程是公司內部的契約,是公司與其股東.董事或監事之間權利.義務和責任的法律依據.

　　2.公司章程是公司事務公開的手段,作為股東的有限責任的制約條件,各國公司法均將公司事務的公開性作為公司法的基本原則.

　　二.公司章程的內容:

　　(一)絕對必要記載事項:公司名稱.公司所在地.經營范圍.公司股份和每股代表的金額.公司股東姓名或名稱及住址.訂閱章程的時間

　　(二)相對必要記載事項:本公司設置的股份種類.各種特別股的權利和義務的規定.特別股股東或受益人的姓名和名稱及住所.有關實物出資的事項.設立費用及其支付方法.盈余分配方法.公司解散事由及清算辦法

　　(三)任意記載事項:是指法律并不列舉也不強調記載，其內容由發起人按照實際需要記入章程的事項。任意記載事項涉及的內容是十分廣泛的，凡法律未列的與公司運作有關的都屬此類范圍。

　　D公司章程的效力(越權經營問題)新《公司法》第11條：公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。第217條：高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。第12條：公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記;公司的經營范圍中書與法律、行政法規限制的項目，應當依法經過批準。

【結尾】以上就是陜西自學考試法學類公司法重點筆記：第三章的相關內容，想要了解更多試題資料，敬請關注陜西自考復習備考欄目。

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